專利的歷史起源
專利起源于英國，1236年，英王亨利三世曾頒發(fā)給波爾多的一市民制作各種色布15年的特權(quán)，這算是萌芽。1474年，威尼斯共和國制訂了世界上第一部專利法，依法頒發(fā)了世界上的第一號(hào)專利。科學(xué)家伽俐略在威尼斯共和國獲得了揚(yáng)水灌溉機(jī)的20年專利權(quán)。
美國于1790年4月10日由總統(tǒng)·喬治華盛頓簽署了奠定美國現(xiàn)代專利制度的第一個(gè)專利法案，當(dāng)年批準(zhǔn)了4個(gè)專利，第一件是薩繆爾·霍普金斯發(fā)明的制堿法，專利期限14年，由華盛頓及其國務(wù)卿托馬斯杰佛遜等三人簽字頒出。其中杰佛遜就是美國事實(shí)上的第一位專利部門負(fù)責(zé)人和審查員，也就是美國第三任總統(tǒng)，也就是那個(gè)獨(dú)立宣言的起草人。
當(dāng)時(shí)杰佛遜為了收集有用的參考文獻(xiàn)，就用自己裝鞋的盒子收集參考文獻(xiàn)，這就是為什么美國專利商標(biāo)局仍然把審查員用的檢索文檔稱為“鞋盒”（簡(jiǎn)稱為SHOE）的原因。
中國在清朝末年也有過專利的雛形，例如太平天國大名鼎鼎的洪仁玕在《資政新篇》的《法法類》里面提及過建立專利制度，洪秀全也批示過“此策善也”。雖然這僅僅是小孩子過家家一樣，但這的確算是有史可查中國最早的關(guān)于專利的表述了。而后清朝末期以及民國，都有過類似的專利制度，新中國在50年代也曾像模像樣地制定過關(guān)于專利的政策，但是授權(quán)的專利數(shù)量屈指可數(shù)。
中國目前實(shí)行的專利制度產(chǎn)生于1985年4月1日，建立專利制度是全球大勢(shì)所趨，實(shí)行改革開放與世界接軌就不可避免地要實(shí)行專利制度，連我們可愛的鄰居北朝鮮都有專利制度呢，專利制度之重要性可見一斑了。
中國的專利授權(quán)、管理機(jī)關(guān)
中國的專利都是在位于北京的國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局審批和授權(quán)的，位于各省的知識(shí)產(chǎn)權(quán)局是沒有資格進(jìn)行授權(quán)的，位于各市的知識(shí)產(chǎn)權(quán)局就更別提了。那么，全國各地這么多知識(shí)產(chǎn)權(quán)局做什么事情呢？
國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局只負(fù)責(zé)專利的審批和授權(quán)，以及專利代理人資格考試，專利復(fù)審和無效的事情，但是不負(fù)責(zé)專利侵權(quán)的查處和判決。要起訴別人侵權(quán)，或者別人把本來應(yīng)該你申請(qǐng)的專利搶先申請(qǐng)了，這是要找各省市的知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，或者到法院起訴。這就是國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局與各省市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的分工。
三種專利的介紹
在國際上一般把技術(shù)方面的專利稱之為專利，把藝術(shù)設(shè)計(jì)方面的專利稱之為外觀設(shè)計(jì)。技術(shù)手段的專利指的是具有機(jī)械、電子、電氣、生物化學(xué)醫(yī)藥等技術(shù)內(nèi)容的技術(shù)方案，注意在文字意義上，技術(shù)手段的專利歸根結(jié)底是一種技術(shù)方案。藝術(shù)手段的專利指的是對(duì)形狀、圖案和色彩作出設(shè)計(jì)，歸根結(jié)底是一種設(shè)計(jì)。
中國的專利法定義的專利分類與國際上有些差異，但本質(zhì)是沒區(qū)別的。中國的專利包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)，前兩者都是技術(shù)方面的專利，外觀設(shè)計(jì)是藝術(shù)設(shè)計(jì)方面的專利。
如果你是個(gè)科學(xué)家、工程師、企業(yè)研發(fā)技術(shù)人員，你要申請(qǐng)的專利當(dāng)然是發(fā)明或者實(shí)用新型。如果你是個(gè)藝術(shù)家、設(shè)計(jì)師、工業(yè)設(shè)計(jì)專家，你要申請(qǐng)的專利當(dāng)然是外觀設(shè)計(jì)。如果你是個(gè)小說家、戲劇家、詩人、散文家、網(wǎng)絡(luò)寫手，不好意思，你跟專利沒關(guān)系，乖乖回家寫書去吧，你的東西歸著作權(quán)管。
對(duì)于專利申請(qǐng)人來說，針對(duì)這三種專利最大的問題是，我到底應(yīng)該申請(qǐng)哪一種專利呢，以及是否可以同時(shí)申請(qǐng)，是否應(yīng)該同時(shí)申請(qǐng)呢。下面就分別講怎樣的情況才申請(qǐng)發(fā)明，怎樣的情況才申請(qǐng)實(shí)用新型，怎樣的情況才申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)。
發(fā)明
1）發(fā)明專利特點(diǎn)。
發(fā)明專利的特點(diǎn)是授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)最高，權(quán)利穩(wěn)定性最強(qiáng)，費(fèi)用最高，審查耗時(shí)最長，一旦授權(quán)也最值錢。無論什么技術(shù)內(nèi)容，一旦真的可以授予發(fā)明專利權(quán)，都可以說是價(jià)值相當(dāng)高的。
結(jié)合上述特點(diǎn)，我認(rèn)為凡是申請(qǐng)人自己苦心研究認(rèn)真實(shí)驗(yàn)得到的方法或者產(chǎn)品，都可以申請(qǐng)發(fā)明專利。申請(qǐng)人主要考慮的可能是費(fèi)用、耗時(shí)以及是否可以授權(quán)。我可很負(fù)責(zé)任地說，發(fā)明專利的授權(quán)并不一定是很難的事情。
借用馬克思他老人家關(guān)于無產(chǎn)階級(jí)的一句話，申請(qǐng)發(fā)明專利即便不授權(quán)，損失的不過是幾千塊的，一旦授權(quán)得到的卻是整個(gè)世界。
這么寫起來好像我是個(gè)煽風(fēng)點(diǎn)火的家伙，唯恐天下不亂似的。實(shí)際上并非如此，有的時(shí)候我會(huì)告知申請(qǐng)人可以多申請(qǐng)幾項(xiàng)發(fā)明，但更多時(shí)候是我對(duì)申請(qǐng)人說該項(xiàng)專利的授權(quán)前景不高，不建議申請(qǐng)。
是否申請(qǐng)發(fā)明專利，仍然是一件需要具體問題具體分析的事情，只有技術(shù)方案到了我手里之后，我才能初步判斷是否建議申請(qǐng)人提出發(fā)明專利申請(qǐng)。
2）費(fèi)用。
申請(qǐng)一項(xiàng)發(fā)明專利，費(fèi)用實(shí)在不能說是太高，在不委托代理機(jī)構(gòu)的情況下，一項(xiàng)發(fā)明專利申請(qǐng)從提交申請(qǐng)到最終授權(quán)，所需費(fèi)用不足4000元人民幣。如果委托代理機(jī)構(gòu)，代理費(fèi)從4000元到10000元不等，一般是5000元，包括了從申請(qǐng)到授權(quán)的全部費(fèi)用。由此可見，最常見的情況下，8000元以內(nèi)可以保證完成發(fā)明專利申請(qǐng)的全部過程。
對(duì)于閑得無聊自己鼓搗點(diǎn)東西的民間科學(xué)家來說，8000元也許比較貴。但是對(duì)于科研院所、普通高校以及企業(yè)、事業(yè)單位來說，8000元一項(xiàng)發(fā)明專利申請(qǐng)不過是九牛一毛，請(qǐng)關(guān)系戶或者上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)吃一頓飯的費(fèi)用就已經(jīng)可以申請(qǐng)好幾項(xiàng)發(fā)明專利了。
3）授權(quán)時(shí)間。
發(fā)明專利申請(qǐng)的審查時(shí)間很長，一般在1.5年-2年左右授權(quán)。過程一般是要先進(jìn)行公開，然后進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，最后授權(quán)。與實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)相比，區(qū)別就是后兩者直接進(jìn)行審查，審查完成就授權(quán)，授權(quán)的同時(shí)才公開。而發(fā)明專利在沒有授權(quán)的時(shí)候就公開，然后才進(jìn)行審查。
由于專利審查不可能用機(jī)器批量完成，每一項(xiàng)專利都是審查員一字一句地審查完成的，每項(xiàng)專利申請(qǐng)的文字?jǐn)?shù)量不同，難度也各不一樣，每個(gè)審查員的專業(yè)素養(yǎng)也各有不同，所以時(shí)間上的差異在所難免，不可能有一個(gè)統(tǒng)一的審查時(shí)限。
發(fā)明專利公開的時(shí)間大致與實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)授權(quán)的時(shí)間差不多，約10個(gè)月，接著進(jìn)行的實(shí)質(zhì)審查程序則無法確定時(shí)間。但有一點(diǎn)可以確定的是，如果申請(qǐng)文件寫得好，專利技術(shù)內(nèi)容也確實(shí)非常具有獨(dú)創(chuàng)性的話，授權(quán)時(shí)間會(huì)縮短。這是因?yàn)樵趯?shí)質(zhì)審查過程中審查員會(huì)下發(fā)審查意見通知書，表明這份申請(qǐng)文件中哪些地方有可能不符合專利法要求，需要進(jìn)行修改或者答復(fù)。如果申請(qǐng)文件寫得好，審查員挑出毛病的可能性就小，下發(fā)審查意見通知書的次數(shù)也會(huì)比較少，這就會(huì)有助于盡快完成審查。
每一項(xiàng)專利申請(qǐng)，無論技術(shù)方案多么優(yōu)異，一般都至少下發(fā)一次審查意見通知書。這是因?yàn)閷彶閱T需要通過一次審查意見通知書表達(dá)一下自己的意見，一次審查意見通知書也不發(fā)就直接授予專利權(quán)，顯得過于草率。絕大多數(shù)發(fā)明專利被拖延得太久，主要都是因?yàn)橄掳l(fā)審查意見通知書的次數(shù)太多了。從下發(fā)審查意見通知書，到提交答復(fù)意見，以及審查員繼續(xù)審查，都要幾個(gè)月時(shí)間。
4）保護(hù)期。
發(fā)明專利的保護(hù)期是從申請(qǐng)日開始20年。但實(shí)際獲得保護(hù)的時(shí)間是授權(quán)日，由于申請(qǐng)日距離授權(quán)日之間的審查期限一般都有三四年，所以發(fā)明專利實(shí)際受到保護(hù)的時(shí)間不足20年。
關(guān)于發(fā)明專利有這樣三個(gè)日期點(diǎn)很重要，申請(qǐng)日、公開日和授權(quán)日。
在申請(qǐng)日和公開日之間，發(fā)明專利是完全不受保護(hù)的，所以如果在這段期間有其他人自行研制開發(fā)出相同的技術(shù)并進(jìn)行使用的話，申請(qǐng)日不可以制止他人的使用該項(xiàng)技術(shù)。只有在授權(quán)之后才能阻止他人的使用。
在公開日和授權(quán)日之間，申請(qǐng)人可以獲得臨時(shí)保護(hù)，也就是申請(qǐng)人可以要求使用該項(xiàng)技術(shù)的人繳納一定的使用費(fèi)，不過對(duì)方是否繳納要看對(duì)方的人品了，只有專利申請(qǐng)最終得到授權(quán)才能確切地向?qū)Ψ揭X。
實(shí)用新型
實(shí)用新型多多益善，盡可能地申請(qǐng)吧。
實(shí)用新型是目前申請(qǐng)量很大的專利，絕大多數(shù)不敢申請(qǐng)發(fā)明專利的申請(qǐng)人可能都申請(qǐng)了實(shí)用新型專利。相較發(fā)明專利，實(shí)用新型授權(quán)率也是較高的。
但請(qǐng)注意的是，既然實(shí)用新型容易授權(quán)，那使用起來就不是那么管用的。
首先，實(shí)用新型轉(zhuǎn)讓或者許可別人實(shí)施時(shí)，收取的費(fèi)用不會(huì)太高，而且如果別人懂行的話，會(huì)要求專利權(quán)人先出具專利權(quán)的評(píng)價(jià)報(bào)告，以判斷該項(xiàng)實(shí)用新型是否有用、是否值錢。
其次，以實(shí)用新型專利權(quán)起訴別人侵權(quán)的時(shí)候，對(duì)方必然會(huì)提出無效宣告請(qǐng)求，法院或者專利管理機(jī)構(gòu)一般來說必須將案件暫停，等待國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)對(duì)該項(xiàng)實(shí)用新型專利作出專利權(quán)是否有效的決定之后才能繼續(xù)審理侵權(quán)案件，這樣一來一回，基本上一年的時(shí)間就過去了。
即便如此，實(shí)用新型專利還是多多益善，我建議申請(qǐng)人盡可能多申請(qǐng)實(shí)用新型專利。實(shí)用新型專利申請(qǐng)的費(fèi)用很便宜，包括委托代理機(jī)構(gòu)的費(fèi)用的情況下，從申請(qǐng)到授權(quán)的整個(gè)過程應(yīng)該不會(huì)超過3500元。
1）實(shí)用新型專利還是很有用的。
在發(fā)明專利還沒有授權(quán)的情況下，同時(shí)申請(qǐng)發(fā)明和實(shí)用新型專利，實(shí)用新型會(huì)在發(fā)明專利之前授權(quán)，這樣就讓自己手里先有了一份專利權(quán)，占據(jù)了領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)。有專利權(quán)與沒有專利權(quán)，底氣就是不一樣。即便自己手里的專利權(quán)并不穩(wěn)固，但拿著燒火棍也比兩手空空強(qiáng)悍得多。
2）先申請(qǐng)專利的會(huì)占便宜。
當(dāng)你起訴別人侵權(quán)的時(shí)候，法院會(huì)默認(rèn)為你的專利權(quán)有效，而對(duì)方要否認(rèn)你的專利權(quán)的效力，必須提出證據(jù)，專利權(quán)人只需要固守原地即可。守城的一方與攻城的一方，哪方更容易，這是顯而易見的。先申請(qǐng)了專利權(quán)在手，本身就利于不敗之地，最壞的結(jié)果不過是退回原地，但是對(duì)方一旦失敗就要割地賠款，損失大焉。
3）關(guān)于保護(hù)期。
實(shí)用新型的保護(hù)期是從申請(qǐng)日起10年，同樣在申請(qǐng)日與授權(quán)日之間不受保護(hù)，實(shí)際的保護(hù)期是從授權(quán)日開始的。
舉個(gè)例子，2016年1月1日申請(qǐng)了一項(xiàng)實(shí)用新型，2017年1月1日授權(quán)，那么在2016年1月1日－2016年12月31日之間，該項(xiàng)實(shí)用新型專利申請(qǐng)并不會(huì)受到保護(hù)，只有在2017年1月1日開始才受到保護(hù)，一直保護(hù)到2025年12月31日。
外觀設(shè)計(jì)
外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)相較容易，費(fèi)用又不高，真正用起來的時(shí)候又方便實(shí)在。
1）侵權(quán)判定比較直觀。
外觀設(shè)計(jì)專利的申請(qǐng)量是最多的，打起官司來用的也是最多的。這是因?yàn)榻^大多數(shù)專利權(quán)人并不太懂得怎樣用發(fā)明和實(shí)用新型的保護(hù)范圍去追究其他人的侵權(quán)責(zé)任，因?yàn)樗麄儾痪邆鋵＠A(chǔ)知識(shí)去判斷是否侵權(quán)。
但是外觀設(shè)計(jì)體現(xiàn)于圖片中，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的產(chǎn)品與自己的外觀設(shè)計(jì)專利是否相同，可以說是一目了然，長了眼睛就能看到。所以用外觀設(shè)計(jì)專利起訴別人侵權(quán)是比較方便的。
2）批量申請(qǐng)。
對(duì)于大企業(yè)來說，外觀設(shè)計(jì)常常是批量申請(qǐng)的，而不是一個(gè)一個(gè)。從一個(gè)企業(yè)研發(fā)產(chǎn)品投入市場(chǎng)的角度上對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三種專利進(jìn)行對(duì)比，發(fā)明常常適用于獨(dú)創(chuàng)的新產(chǎn)品，自己以及競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手都沒有投入過市場(chǎng)的東西。實(shí)用新型就適用于市場(chǎng)上現(xiàn)有產(chǎn)品的少部分功能改進(jìn)技術(shù)，而外觀設(shè)計(jì)就適用于產(chǎn)品的任何一點(diǎn)在外觀上的改變，每一種改變就要申請(qǐng)一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。
外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍很直觀，由此也就導(dǎo)致保護(hù)范圍不是很大，稍作改變就不再是原先的外觀設(shè)計(jì)了。所以專利規(guī)劃比較好的企業(yè)一般都是為每一種型號(hào)的產(chǎn)品都申請(qǐng)一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利。比如諾基亞同一款手機(jī)有多種不同顏色，或者在某些小地方略有改變，均可以各申請(qǐng)一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利。
3）權(quán)利穩(wěn)定性還是不錯(cuò)的。
雖然外觀設(shè)計(jì)專利很容易授權(quán)，但是穩(wěn)定性還是相當(dāng)不錯(cuò)的，很難找到與該項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利幾乎一模一樣的另一份專利申請(qǐng)或者其他種類的出版物宣告其無效。申請(qǐng)了外觀設(shè)計(jì)專利，已經(jīng)立于不敗之地。所要考慮的主要問題是如何認(rèn)定對(duì)方侵權(quán)，而不是考慮如何維護(hù)自己的專利權(quán)。
4）關(guān)于保護(hù)期。
外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)期是從申請(qǐng)日起10年，同樣在申請(qǐng)日與授權(quán)日之間不受保護(hù)，實(shí)際的保護(hù)期是從授權(quán)日開始的，都與實(shí)用新型一樣。
